Как разрешить тупиковые ситуации между участниками компании

В условиях совместного ведения бизнеса нередки ситуации, когда доли или акции компании распределяются поровну или почти поровну. Хотя такой подход может казаться справедливым на начальном этапе, он несет в себе высокий риск возникновения тупиковых ситуаций, которые способны парализовать деятельность предприятия из-за невозможности принятия ключевых решений.

Суть и последствия корпоративных тупиков

Корпоративный тупик (deadlock) возникает, когда акционеры акционерного общества или участники товарищества с ограниченной ответственностью (далее – участники) не могут прийти к консенсусу по важным вопросам управления компанией. Это особенно актуально, когда доли распределены примерно поровну, и ни одна из сторон не имеет подавляющего большинства голосов. Также причиной тупика может стать требование устава о единогласном решении или определенном минимальном количестве голосов по стратегическим вопросам, таким как избрание руководства, распределение прибыли, изменение учредительных документов, реорганизация или ликвидация.

Отсутствие возможности принимать решения по этим жизненно важным вопросам усложняет управление и может привести к полной остановке операционной деятельности компании. В качестве примеров можно привести недавний спор между совладельцами ТОО «Автодорсервис» Виталием Процентовым и Ильхалидом Какимжановым, где участники с долями 49% и 51% соответственно не могли согласовать смену директора. Суд, стремясь предотвратить полную остановку работы, передал управление участнику с большей долей, что вызвало вопросы об обоснованности такого подхода.

Аналогично, российский суд по делу ООО «ПКФ «Фалкон» высказал мнение, что при критическом уровне недоверия между участниками с равными долями, когда ни одна из позиций не является заведомо неправомерной, целесообразно рассмотреть продолжение корпоративных отношений, возможно, через ликвидацию или выход одного из участников.

Действующее законодательство о ТОО предусматривает механизмы разрешения конфликтов, например, путем исключения участников, причинивших значительный вред компании. Однако оно не предлагает четких решений для тупиковых ситуаций, возникших при отсутствии нарушений со стороны участников. Поэтому во избежание судебного произвола и предупреждения подобных кризисов, крайне важно заранее заключать соглашения между участниками.

Даже если на начальном этапе совместного бизнеса все кажется безоблачным, практика показывает, что споры неизбежны. Поэтому превентивное соглашение, прописывающее механизмы предотвращения и разрешения тупиков, является основополагающим элементом устойчивости компании.

Методы предотвращения тупиков в соглашении участников

Для минимизации риска возникновения тупиковых ситуаций в соглашение участников можно включить следующие положения:

• Создание наблюдательного совета (совета директоров): Рекомендуется формировать совет с нечетным числом членов, включая независимых директоров. Это обеспечит принятие решений большинством голосов, а независимые члены будут действовать в интересах компании в целом, а не отдельных участников.
• Привлечение доверенного лица с небольшой долей: Один из вариантов – распределение долей, например, 49% / 49% / 2%, где 2% принадлежит доверенному лицу, признанному обеими сторонами. В случае спора это лицо сможет проголосовать в пользу одной из сторон, разрешив патовою ситуацию. Такое лицо также может выступать авторитетным консультантом по стратегии и операционным вопросам.
• Определение независимого оценщика долей: Заранее согласованный механизм выбора независимого оценщика (или критерии для его определения) позволит участникам получить объективную рыночную стоимость долей при необходимости их выкупа, что упростит процесс принятия дальнейших решений.
• Условие о неконкуренции: В случае прекращения участия одного из партнеров в результате спора, соглашение может обязывать его отказаться от конкурентной деятельности. Возможно также определение третьей стороны, которая будет принимать решение о применении этого условия.
• Ограничение продажи доли: Условие, запрещающее участникам продавать свои доли в течение определенного периода, может быть полезно для сохранения текущего состава партнеров, если он является ключевым для успешности бизнеса.

Механизмы разрешения тупиковых ситуаций через соглашение участников

Важно четко определить, что именно считается тупиковой ситуацией. Ниже представлены возможные методы разрешения, которые могут применяться по отдельности, поэтапно или комбинированно:

• Выкуп долей одного участника другим:
• Опцион: Участники могут предусмотреть, что при наступлении определенных условий одна сторона имеет право потребовать от другой покупки своей доли по заранее оговоренной или определенной оценщиком цене.
• «Русская рулетка»: Один участник предлагает другому выкупить его долю по определенной цене. Получатель предложения может либо продать свою долю по этой цене, либо, наоборот, выкупить долю инициатора по той же цене и на тех же условиях. Это заставляет инициатора ответственно подойти к назначению справедливой цены.
• «Техасская стрельба»: Каждый участник конфиденциально подает независимому посреднику предложение о цене, по которой он готов выкупить долю другого. Побеждает тот, кто предложит большую цену, и он обязан выкупить долю проигравшего по этой цене.
• «Голландский аукцион»: Каждый участник подает посреднику запечатанное предложение о минимальной цене, по которой он готов продать свою долю. Побеждает тот, кто предложит наименьшую цену, и ему придется продать свою долю по этой цене.

Эти методы требуют от покупающего участника наличия не только опыта и ресурсов, но и финансовых средств. Если возникают затруднения с финансированием, могут быть предусмотрены другие способы.

• Передача спора на рассмотрение иным лицам:
• «Джин & тоник»: Спор передается на рассмотрение высшим руководителям каждой стороны. Это позволяет решить конфликт на высоком уровне, с учетом интересов всей компании, а не только отдельных участников.
• Медиация: Назначается авторитетный медиатор, к которому стороны испытывают равное доверие. Если консенсуса достигнуть не удается, медиатор принимает окончательное, обязательное решение, закрепляемое в медиативном соглашении.

• Радикальные способы прекращения участия в компании:
• Разделение: Имущество компании делится между двумя новыми компаниями, созданными каждым из участников. Исходная компания ликвидируется.
• Выделение: Часть имущества выделяется и передается новой компании, созданной одним из участников, тогда как первоначальная компания остается за другим. Для этих процессов, особенно при наличии споров, рекомендуется привлекать независимую третью сторону для урегулирования вопросов реорганизации.
• Продажа компании третьим лицам: Если участники не могут или не хотят выкупить доли друг у друга, компания продается третьим лицам по рыночной цене. При отсутствии покупателей и сохранении тупика остается крайняя мера – ликвидация.
• Ликвидация: Соглашение может предусматривать ликвидацию компании, если в течение определенного срока не удалось продать или купить доли, найти сторонних покупателей или применить иные методы разрешения. Это крайний, но иногда неизбежный шаг, невыгодный для всех участников.

Многие из описанных механизмов пока не имеют прямого законодательного закрепления и достаточной судебной практики в Казахстане. Поэтому критически важно предусмотреть в соглашении участников арбитражные оговорки. Рассмотрение споров в арбитраже обеспечивает большую гибкость, учитывает волю сторон и международную практику, что способствует более эффективному разрешению корпоративных конфликтов.

Автор: Аскар Калдыбаев, кандидат юридических наук, магистр немецкого права (LL.M.)